регистрация исходного кода программы
С 18 июля новый порядок регистрации программ для ЭВМ в Роспатенте. Что изменилось?
18 июля 2016 года вступили в силу новый Административный регламент предоставления государственной услуги по государственной регистрации программы для ЭВМ, а также новые Правила регистрации программ и баз данных. Таким образом, прекращает действие Административный регламент 2008 года. Понятно, что если вы по каким-то причинам регистрируете программы в Роспатенте (зачем их регистрировать — мы обсуждали здесь ранее), то с 18 июля нужно пользоваться новой формой заявления.
Больший интерес представляет анализ нового Регламента с целью понять, есть ли что-то существенно новое в регистрации программ, улучшающее или ухудшающее положение заявителей.
Форма подачи документов
Некоторые изменения связаны с появлением новых каналов связи с Роспатентом. Например, в Регламенте есть ссылки на электронную подачу заявок через сайт Роспатента и портал Государственных услуг (видимо, поэтому Роспатент ограничил максимальное время ожидания в очереди при физической подаче документов 15-ю минутами, п.33 Регламента).
Срок регистрации
Срок по государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных и выдачи свидетельства составляет теперь шестьдесят два (62!) рабочих(!) дня с даты приема заявки (п.13 Регламента). Ранее предусматривался двухмесячный срок на проверку наличия в заявке на регистрацию необходимых документов и материалов и их соответствия установленным требованиям. Чем вызвано увеличение простой процедуры регистрации на целый месяц? Если воспринимать замену терминов буквально, государственная услуга предоставляется не автоматически после проверки документов.
Два месяца и так выглядело слишком большим сроком, а теперь еще дополнительный месяц. Ок, может за этот месяц с заявкой будут делать какие-то полезные процедуры? Смотрим дальше…
Кто из 2020?
Роспатент в 2019 году ускорил сроки рассмотрения заявок, подаваемых в электронном виде. Регистрация проходит в среднем за 2 недели. Прогресс налицо.
Никаких бумаг и подписей — отправляете своему патентному поверенному документы по электронной почте и он сам все подаёт и подписывает заявку в своем кабинете. Через 2 недели уже есть регистрация в электронном реестре Роспатента.
Свидетельство по-прежнему приходит по почте в бумажной форме.
Дополнительные документы к заявке
Предоставление документов, подтверждающих уплату государственной пошлин, давно не является обязательным, и теперь это закреплено и в Регламенте. Однако, по желанию заявитель может приложить такой документ и выписку из ЕГРЮЛ (п.21-22 Регламента). В целом, предоставление таких документов ускоряет процесс регистрации.
Депонирование кода программы (самое ценное нововведение)
Ранее мы писали, что самое ценное в процедуре регистрации – это депонирование куска кода. По старому регламенту материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ, представлялись в форме распечатки исходного текста (полного или фрагментов) в объеме до 70 страниц (и не страницей больше). Только вот такой объем часто вызывал недоумение, так как по такому небольшому куску не всегда можно установить идентичность программы в случае спора.
Самым ценным нововведением, на наш взгляд, стали изменения требований к депонируемым материалам. В соответствии с новыми Правилами депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ, «представляются в форме исходного текста (полного или фрагментов) или иной форме, присущей языку программирования, на котором написана представленная на регистрацию программа для ЭВМ, в объеме, достаточном для ее идентификации» (п. 27 Правил). То есть, длину фрагмента определяет заявитель, и если, по его мнению, для идентификации требуется более 70 страниц, то Роспатент должен его принять.
Помимо это, допускается включать в состав депонируемых материалов подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, а также порождаемые ею аудиовизуальные отображения в любой визуально воспринимаемой форме.
Депонирование базы данных
Ограничение на 50 страниц для баз данных также отменили. К депонируемым материалам, идентифицирующим базу данных, следует дополнительно прилагать «материалы, объективно подтверждающие количественное содержание базы данных, а именно наличие в представленной на регистрацию базе данных не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов), составляющих содержание базы данных, и (или) документы, подтверждающие существенные финансовые, материальные, организационные или иные затраты, потребовавшиеся на создание базы данных».
В качестве материалов, подтверждающих количественное содержание базы данных, могут быть представлены скриншоты отчетов, подготовленных СУБД, с указанием числа выявленных информационных элементов и (или) в форме нумерационных списков.
При подаче заявки на регистрацию на бумажном носителе депонируемые материалы, исключая реферат, представляются в электронной форме на машиночитаемом носителе в формате PDF/A. Если представленная на регистрацию база данных содержит аудио-видео материалы, то примеры таких материалов представляются в форматах MP3, AVI, MPEG 2, JPEG (Раздел III Правил Оформления).
К «машиночитаемому носителю» требования также прописаны: не должен допускать последующую запись на него информации и должен позволять осуществлять многократное считывание записанной на нем информации; и должен быть подписан (п. 15 Правил составления документов).
Требования к реферату
Расширен перечень того, что должно включаться в реферат:
• Для программы для ЭВМ могут быть отражены особенности типа реализующей ЭВМ или другого компьютерного устройства, тип и версия операционной системы.
• Для базы данных обязательно указывается, совокупность каких самостоятельных материалов она содержит.
• Если программа для ЭВМ или база данных содержит персональные данные, об этом указывается в реферате.
• Если программа для ЭВМ или база данных является частью составного произведения, приводится название составного произведения.
• Реферат должен завершаться указанием:
— языка программирования, на котором написана программа для ЭВМ;
— системы управления регистрируемой базой данных (СУБД);
— объема программы для ЭВМ или базы данных в машиночитаемой форме в единицах, кратных числу байт.
И всё это – не более 900 знаков. И понятным языком без ненаучных терминов. Правила предписывают.
Подтверждение авторства и прав
Самым больным вопросом в процедуре регистрации программ была достоверность данных. Пример с Windows Vista уже всем надоел. Но возможно ли повторить такую провокацию с новым Регламентом?
Пункт заявки, в соответствии с которым необходимо «внести краткое описание творческого вклада автора при создании регистрируемой программы для ЭВМ или базы данных», к сожалению, не получил разъяснений. Каким образом проверить, что автор что-то внёс, а тем более, что-то творческое – неизвестно. Сам Роспатент такую проверку проводить не будет. Если наличие этого пункта направлено на исключение «ложных» авторов, потому что заявители постесняются врать об отсутствующем творческом вкладе, то и моральная дилемма решается легко: в форме ходатайства об изменении списка авторов вопрос о творческом вкладе отсутствует. Получается, автором можно по-прежнему указать кого угодно, главное – уплатить пошлину.
Авторов можно поменять после регистрации
Регламент предусматривает возможность подать заявление об изменении состава авторов. Такое действие не связано с внесением изменений в саму программу или базу данных. Если в изначальной заявке указано, что творческий вклад автора состоял в написании, условно, конкретных 10 страниц кода, непонятно, нужно ли исключать эти страницы, если этот человек исключается из состава авторов, а код представляет ценность и без его части.
Персональные данные
Также в заявке и реферате необходимо указывать, содержатся ли в программе или базе персональные данные. П. 15 Правил оформления предусматривает необходимость указывать регистрационный номер заявителя (правообладателя) в Реестре операторов, осуществляющих обработку персональных данных.
Вывод
В целом, радикальных изменений регулирование не претерпело. Это уже хорошо. Как и раньше смысл регистрации программы — в депонировании материалов. Благо задепонировать программу сейчас можно более качественно.
Плохо, что по-прежнему Роспатент не анализирует и не проверяет содержание заявления, ответственность за информацию в котором несёт заявитель. Поэтому всё ещё можно вслед за Vista успеть зарегистрировать Pokemon Go.
Регистрация – всё ещё подтверждение даты создания кода, но не прав на этот код. На программы для ЭВМ и базы данных по этой процедуре вы не получаете аналог патента, предполагающий экспертизу и оценку.
Сложно сказать, хорошо это или плохо, если бы Роспатент взялся за оценку программ по существу, еще не известно, чтобы из этого вышло. В любом случае, закреплены более удобные способы подачи заявок, размер кода, который можно зарегистрировать, увеличился, форматы документов расширились, только вот сроки регистрации выросли (можно надеяться, что из-за более тщательной проверки).
Регистрация программ в Роспатенте: стоимость и сроки
1. Что дает регистрация мобильного приложения и сайта в Роспатенте
Авторские права на произведения и прочие объекты авторского права (к которым относятся программы для ЭВМ и базы данных) возникают с момента их создания. Государственная регистрация программного обеспечения в Роспатенте выполняется в добровольном порядке по желанию владельца программного продукта.
Поскольку процедура регистрации ПО не бесплатна и требует времени, у правообладателей возникает резонный вопрос: зачем регистрировать программный продукт?
Рассмотрим, какие основные преимущества дает регистрация программного обеспечения его владельцу.
Государственная регистрация программ и баз данных в Роспатенте обеспечивает:
1. Подтверждение прав по запросу контрагентов и компетентных органов.
Маркетплейсы при добавлении приложения часто запрашивают у разработчиков документы, подтверждающие принадлежность разработчику прав на приложения. При отсутствии товарного знака право на название игры или другого мобильного приложения может подтверждаться свидетельством о его регистрации в Роспатенте или Офисе по авторским правам при Библиотеке Конгресса США.
Сайт представляет собой сложный составной продукт. Поэтому регистрация его в Роспатенте в качестве программного комплекса значительно упрощает его использование в качестве единого объекта прав.
2. Приоритет заявителя в правах на программное обеспечение подтверждается официальным документом.
По результатам регистрации выдается свидетельство и вносится запись о правах в Государственный реестр программ для ЭВМ и баз данных.
При возникновении спора многое зависит от наличия и весомости контраргумента. Чиновникам значительно проще сослаться на ваше свидетельство для обоснования отказа в иске или возбуждения дела, чем рассматривать дело по существу.
Свидетельство является официальным документов, подтверждающим правомочия лица, указанного в качестве правообладателя, на заключение сделок, предметом которых является зарегистрированная программа (база данных).
3. Презумпцию авторства у лиц, указанных в свидетельстве
Пока не доказано иное, автором программы (правообладателем) будет считаться лицо(а), указанное(ые) в свидетельстве о регистрации программы (базы данных).
4. Возможность постановки на учет в качестве нематериального актива и правильного отражения затрат на создание программы (базы данных) в бухгалтерском и налоговом учете компаний на ОСН.
Права на программу (базу данных) должны отражаться в учете как нематериальные активы, затраты на создание программы (базы данных) должны капитализироваться и относиться на расходы через амортизацию. НМА принимаются к учету на основе охранного документа (свидетельства).
5. Возможность оптимизации налогов с использованием НМА.
Программу можно зарегистрировать на учредителей или соавторов в определенных долях. В случае их регистрации в качестве ИП с УСН 6% налоговое бремя по распределению доходов значительно снижается.
6. Решение споров с авторами о принадлежности прав на программу (базу данных).
В заявлении на регистрацию программы (базы данных) авторы подтверждают своей подписью верность представленных сведений (что правообладателем является заявитель, программа является служебным произведением, и т.д.). К заявлению прилагается распечатка исходного текста, подтверждающая состав (содержание) программы (базы данных) на дату регистрации.
7. Успешное решение споров о правах на программу с третьими лицами.
Свидетельство о регистрации подтверждает приоритет на указанное в нем программное обеспечение и депонированные материалы (исходный текст). Материалы заявки и свидетельство являются доказательствами в спорах с авторами. В случае возникновения споров о нарушении авторских прав, правообладатель может запросить в Роспатенте официальные копии депонированных материалов для сравнения с контрафактными программами или базами данных. Также ему будет проще доказать законность владения программным обеспечением ссылкой на трудовые отношения или контракты с конкретными авторами, указанными в заявлении.
Программы для ЭВМ и БД: регистрация и защита прав
Старший партнер патентно-адвокатского бюро «Гардиум», патентный поверенный № 1947. В практике более 20 лет.
Софт, код, ПО, на языке закона все эти и подобные слова называются «программы для ЭВМ». Если вы разработали уникальное программное обеспечение, приложение для телефона и не хотите, чтобы другие использовали ваш труд, нужно юридически защитить разработку.
Программы для ЭВМ чаще всего регистрируют быстро и просто: помещают в хранилище Роспатента как объекты литературы. Но это дает низкую степень защиты: можно доказать, что вы написали именно это ПО в определенный день, но невозможно доказать, что кто-то написал свое ПО на основе вашего. Чтобы защитить саму концепцию, получают патент.
Таким образом, программы регистрируют двумя способами:
Компании, которые планируют работать с госзаказами, получать тендеры от государства или просто не хотят платить НДС, должны дополнительно зарегистрировать свое ПО в Минкомсвязи.
Регистрация программ в Роспатенте с гарантией и без переплат
Патент на разработку — защита концепции программы
Если нужно защитить не только исходный код и последовательность символов, а разработку целиком и ее концепцию, получают патент. С помощью патента на изобретение вы сможете защитить саму идею: последовательность действий, которая ведет к определенному результату и способы получения этого результата.
Если компания получает патент на ПО, никто не сможет переписать программу на другом языке программирования и сказать, что разработка новая. Роспатент проверяет новизну программы по всем мировым базам, поэтому скопировать разработку авторов из другой страны тоже не получится.
Чтобы запатентовать программу для ЭВМ, она должна отвечать правилам патентования:
Самостоятельно получить патент на программу для ЭВМ или базу данных практически невозможно. Заявители не знают, по каким критериям Роспатент оценивает новизну, по каким базам проверяет. Что нужно написать в заявке, чтобы специалисты по интеллектуальной собственности поняли, как ваше ПО работает и с чем его нужно сравнивать.
Если Роспатенту недостаточно информации для проведения поиска или в базах находятся похожие разработки — присылают отказ.
Если Роспатент прислал отказ — госпошлину в размере от 10 тыс. руб. до 15 тыс. руб. не вернут, а повторно подать заявку на патент нельзя. Нарушен критерий новизны. Повторной заявке противопоставят вашу же первую. Доказать возможность регистрации при повторной подаче заявки крайне сложно.
Чтобы получить патент — лучше сразу обратиться к патентным поверенным. Это специалисты, которые не менее 4 лет работали с интеллектуальной собственностью, потом сдали квалификационный экзамен в Роспатенте. Патентные поверенные знают:
Патентные поверенные сперва самостоятельно проводят поиск. Такой же, как в Роспатенте. Составляют заявку на патент так, как нужно для Роспатента. Если в ходе проверки патентный поверенный найдет угрозу — сообщит вам и включит обоснование отличительных особенностей вашего ПО от угрожающей программы в заявку. Специалист Роспатента, который будет проверять ваше ПО, сразу поймет, какие различительные особенности есть у вашей разработки на фоне всех существующих.
Если вы изобрели принципиально новое программное обеспечение, приложение для смартфона и не хотите, чтобы ваше решение переписали по-другому и выдали за своё — поможет только патент. Когда ваш патент пройдет регистрацию вы сможете:
Регистрация патента на изобретение длится 10-18 месяцев. Срок действия — до 25 лет с момента подачи заявки, потом вашей разработкой сможет пользоваться кто угодно. Патент нужно продлевать каждые 5 лет, иначе правовая охрана прекращается.
Регистрация программ в Роспатенте с гарантией и без переплат
Как зарегистрировать программу в реестре отечественного ПО Минкомсвязи
Министерство цифрового развития, связи и массовых коммуникаций Российской Федерации поддерживает разработчиков из России. Чтобы отечественные разработчики имели преимущества перед зарубежными, их программы для ЭВМ и базы данных вносят в реестр Минцифры. Это дает возможность:
Попасть в реестр могут не все желающие. Условия попадания в реестр:
Большинство SaaS решений не смогут попасть в базу минкомсвязи.
Если компания попала в реестр Минкомсвязи — свидетельства не будет. ПО просто вносится в реестр и по запросу будет видно, что регистрация прошла успешно. С момента регистрации собственники ПО могут пользоваться всеми преимуществами: участвовать в тендерах и грантах, не платить НДС.
Подать заявку на внесение в реестр Минцифры может и физическое лицо, без оформления статуса предпринимателя. Чтобы вести коммерческую деятельность с помощью своего ПО и не платить НДС с продаж достаточно оформиться как самозанятому.
Как подать заявку в Минкомсвязи
Основная сложность при подаче заявки в том, чтобы с первого раза всё правильно оформить. Заявку можно подавать только раз в год. Если в первый раз отказали — попытаться еще раз можно будет только через год, а пока платить НДС.
Самый простой способ — подать заявку через портал Госуслуги. Для этого нужно:
Список документов большой, с ним можно ознакомиться на сайте Минкомсвязи.
Чтобы правильно оформить заявку, лучше обратиться к патентным поверенным, которые работают с программами для ЭВМ и БД. Как правило, эти специалисты имеют опыт и внесения ПО в базы Минкомсвязи. Патентные поверенные правильно оформят заявку и соберут все документы, чтобы ваше ПО попало в реестр и компания не платила 20% НДС.
Регистрация программ в Роспатенте
C гарантией и без переплат
Как защитить разработку компании от автора этой разработки
При разработке программного обеспечения важно учитывать юридические тонкости 4 части ГК РФ. Например, что автор произведения, то есть программист, который писал код и дизайнер, который рисовал интерфейс, навсегда останутся авторами. Заказчик не имеет права говорить, что он самостоятельно создал ПО, если это не так. А автор, если другого не прописано в договоре, может распоряжаться своим произведением как ему угодно.
Программисты «Рамблера» первыми в мире изобрели ПО «Nginx», которое позволяет выдержать больше 10 000 одновременных заходов на сервер компании. Если больше 10 тысяч пользователей одновременно заходили на другие сайты — происходил сбой в работе. А на «Рамблере» такого не было с 2002 года.
Автор «Nginx» Игорь Сысоев уволился из «Рамблера» и сделал код разработки открытым. Сейчас кто угодно может пользоваться его ПО и не платить «Рамблеру», по заказу которого был создан «Nginx».
По закону авторство неотчуждаемо, но можно заключить договор авторского заказа и ограничить права автора по этому договору. Если разработка, которую ведет автор, является коммерческой тайной компании — нужно заключать договор о коммерческой тайне.
NDA и договоры о коммерческих тайнах работают не так, как хочется большинству работодателей. Суды часто встают на сторону сотрудников. Вот, что нужно учесть при составлении договора о коммерческой тайне, чтобы он имел юридическую силу:
Введение режима коммерческой тайны в организации — сложный процесс, но оно того стоит. Автор всегда остается автором и запретить ему перепродавать или повторно использовать разработку можно только при правильном оформлении документов во время сотрудничества.
Защита от недобросовестной конкуренции
Если вы зарегистрировали программу для ЭВМ в Роспатенте и конкуренты полностью скопировали ваш код — можно требовать с них компенсацию до 5 млн. руб. Если они используют код или концепцию вашего ПО, на который получен патент, помимо пяти миллионов можно потребовать:
Ноу-хау для программистов!
Если вы хотите зарегистрировать свое ПО, но боитесь раскрыть код даже специалистам Роспатента или патентным поверенным — можно создать объект и зарегистрировать, не раскрывая его код.
Такой объект вы сможете поставить на баланс, передавать по лицензии, продавать.
Регистрируем программу для ЭВМ или базу данных
Зарегистрированная интеллектуальная собственность компании — залог спокойствия при ведении коммерческой деятельности. Если вы зарегистрировали разработку — ее не смогут скопировать другие. А если вы поставите интеллектуальную собственность на баланс — увеличите рыночную стоимость компании и сможете получить кредит для малого и среднего бизнеса под залог нематериальных активов фирмы.
Способы регистрации программы для ЭВМ и баз данных:
Регистрация программы для ЭВМ и базы данных в Роспатенте. Длится 3-60 дней, защищает только исходный код. Если вашу разработку взяли и переделали, переписали код на другом языке программирования — доказать плагиат невозможно. Способ удобен, если вы продаете свое ПО или передаете по лицензии и нужно заключать договор.
Патент на изобретение. Может защитить не только код, но и концепцию вашего ПО. Если вы получите патент, никто не сможет скопировать вашу идею, переписать или модифицировать код и выдать разработку за свою. Получение патента длится 10-18 месяцев, самостоятельно получить положительное решение практически невозможно, лучше обратиться к патентным поверенным.
Регистрация в реестре Минкомсвязи. Позволяет участвовать в гостендерах по поставкам ПО на привилегированных условиях, не платить НДС и получать государственные гранты. Для регистрации требуется предоставить большой перечень документов и правильно заполнить все заявления. Заявку можно подавать только 1 раз в год, если один раз пришел отказ — целый год придется платить НДС. Поэтому подавать заявку безопасней тоже через патентных поверенных.
Помните, что любые доработки требуют регистрации. Если вы зарегистрировали программу в Роспатенте, а завтра выкатили обновление — охраняться по закону будет только та часть, которую вы отправили на хранение. Для регистрации обновлений нужно заново отправлять заявку.
Когда вы зарегистрировали программу для ЭВМ, можно продавать свою разработку, давать к ней доступ, выпускать продукты на основе своего кода.
Все, кто попытаются незаконно использовать ваши зарегистрированные решения для своей коммерческой цели, заплатят до пяти миллионов компенсации и в двойном размере возместят вашу упущенную выгоду.
Ирина Резникова
Старший партнер патентно-адвокатского бюро «Гардиум», патентный поверенный № 1947.
В практике более 20 лет.
Как регистрировать и использовать программы без проблем с законом
В статье разберемся, что нужно знать про ПО как объект авторского права и как не нарваться на проблемы — как разработчикам, так и пользователям программы.
1. Правовая защита программного обеспечения
В первую очередь обратимся к статье 1261 Гражданского кодекса РФ. Данная статья посвящена правовой охране программы для ЭВМ как таковой. К числу программ для ЭВМ закон относит в том числе операционные системы и программные комплексы.
подготовительные материалы, полученные в процессе создания программы для ЭВМ
1. Правовая защита программного обеспечения
В первую очередь обратимся к статье 1261 Гражданского кодекса РФ. Данная статья посвящена правовой охране программы для ЭВМ как таковой. К числу программ для ЭВМ закон относит в том числе операционные системы и программные комплексы.
2. подготовительные материалы, полученные в процессе создания программы для ЭВМ;
3. аудиовизуальные отображения, порождаемые программой, в частности, интерфейс, дизайн компьютерных игр и т.п.
Закон охраняет программу для ЭВМ как литературное произведение. Что это значит на практике? Закон охраняет программу как исходный текст и объектный код, то есть форму программы, а не её алгоритм или идею.
Если иное лицо создаст программу по аналогичному алгоритму или о сходной идее, не используя элементы исходного текста Вашей программы (если это возможно), то такие действия не будут считаться нарушением исключительных прав.
В связи с изложенным на практике статус программы для ЭВМ не всегда позволяет в полной мере защитить Ваше программное обеспечение. В разделе 3 мы предложим дополнительные возможности защиты Вашего ПО.
Вместе с тем необходимо иметь в виду, что в программном обеспечении могут быть представлены и иные (кроме программы для ЭВМ) охраняемые законом результаты интеллектуальной деятельности, например:
3. сюжет и персонажи (если речь идет об игре) и т.д.
Многообразие охраняемых объектов, входящих в состав программного обеспечения, необходимо принимать во внимание при оформлении отношений с разработчиками, о чем мы поговорим в следующем разделе.
2. Приобретение прав на программное обеспечение
Правовая защита программное обеспечения начинается с оформления прав на него при приобретении или создании.
Права на программное обеспечение могут быть приобретены различными способами.
Гораздо более распространены случаи, когда ПО создается по заказу фрилансерами или Вашими работниками.
Такой способ требует особого внимания к оформлению документов с разработчиками. Почему? Согласно Гражданскому кодексу РФ первоначально права на программу ЭВМ возникают у её авторов-физических лиц. Поэтому если Вы не лично писали исходный код программы и создавали дизайн интерфейса, важно надлежащим образом оформить переход прав на ПО Вам.
При этом важно учитывать, что помимо самой программы для ЭВМ, созданной разработчиками-программистами, в состав программного обеспечения могут входить и иные объекты интеллектуальной собственности, о чем мы говорили в разделе 1. Важно оформить переход прав от всех таких разработчиков.
Рассмотрим основные способы оформления такого перехода.
1. условие о распределении исключительных прав
В договоре нужно предусмотреть, кто является правообладателем программного обеспечения: заказчик, разработчик или может быть они владеют правами совместно? Кроме того, нужно прописать, вправе ли использовать ПО другая сторона (которая правообладателем по договору не является) и для каких целей?
В противном случае, если это не отразить в договоре, распределение прав будет устанавливаться на основании общих правил Гражданского кодекса РФ. И, к сожалению, не в пользу заказчика.
Статья 1288 Гражданского кодекса РФ, которая посвящена договору авторского заказа, не устанавливает правил, кто является правообладателем создаваемого объекта, если об этом не говорится в договоре. А это значит, что действует более общая норма о том, что правами на объект обладает его автор.
Если же договор прямо не предусматривал создание программного обеспечения, а оно было разработано как некий «побочный» продукт, права на него (в отсутствии иного в договоре) также будут принадлежать разработчику на основании статьи 1297 Гражданского кодекса РФ. В связи с этим, если основным предметом договора является выполнение каких-либо иных работ, не лишним будет также оговорить договоре вопрос принадлежности прав на объекты, которые могут быть созданы при его выполнении.
2. максимально подробное техническое задание, чтобы была возможность идентифицировать ПО как созданное в рамках исполнения данного договора;
4. вопросы использования ПО без указания имён разработчиков, возможность внесения изменений и т.д.
Говоря о правах авторов-разработчиков необходимо учитывать, что наряду с исключительными правами, которые могут быть переданы по договору, автор также обладает личными неимущественными правами, которые не могут быть переданы:
право авторства (то есть право признаваться автором ПО),
право на имя (то есть право разрешать использование ПО с указанием себя в качестве автора или анонимно),
право на неприкосновенность объекта (право разрешать или не разрешать внесение изменений в ПО).
Поэтому очень важно предусмотреть в договоре с автором необходимые Вам возможности: например, возможность использовать ПО анонимно, без указания фамилий разработчиков, возможность внесения в ПО изменений и т.д.
Цену договора или безвозмездность выполнения работ по созданию,
— эти условия являются существенными, то есть обязательно должны быть указаны в договоре, иначе он считается незаключенным.
Согласно статье 1295 Гражданского кодекса РФ созданная в пределах трудовых обязанностей автора программа для ЭВМ является служебным произведением. Исключительные права на такую программу (если стороны не договорились иначе) приобретает работодатель автора.
В связи с этим, если разработка программы осуществлялась штатными сотрудниками, необходимо убедиться в том, что выполненные ими работы по созданию программного обеспечения входит в их трудовые обязанности: например, соответствующие действия прописаны в должностной инструкции в качестве должностных обязанностей.
Действующее законодательство не предусматривает в качестве обязательного условия признания программы служебным произведением наличие служебного задания, однако наличие такого задания может быть полезным доказательством в случае возникновения спора (а именно работодатель должен будет доказать, что программа для ЭВМ является служебным произведением[1]), что данное конкретное ПО разрабатывалось в рамках должностных обязанностей, а не в свободное время работников. В связи с этим не рекомендуем пренебрегать данным документом.
Для того, чтобы предоставленное работодателю право на программное обеспечение сохранилось за ним навсегда, в течение 3 лет необходимо осуществить одно из следующих действий:
1) начать использовать программное обеспечение самому,
2) передать права на программное обеспечение другому лицу,
3) принять решение о сохранении программного обеспечения в тайне (в режиме ноу-хау) и сообщить о таком решении автору.
В противном случае, если ни одно из этих действий работодателем не будет совершено, исключительное право вернется автору-разработчику.
Когда говорят о создании программного обеспечения (или любого другого произведения) в рамках трудовых обязанностей, часто думают, что создание таких произведений оплачивается зарплатой и никаких дополнительных выплат автору делать не нужно.
Однако это не так. Согласно пункту 3 статьи 1295 Гражданского кодекса РФ при совершении с программным обеспечением одного из 3 указанных выше действий, когда исключительное право закрепляется за работодателем, автор приобретает право на вознаграждение. Закон не регламентирует его размер и порядок выплаты, оставляя этот вопрос на усмотрение сторон. А вот если стороны не договорятся, вопрос о размере вознаграждения будет решаться судом.
В связи с этим важно предусмотреть (в локальных актах организации или в трудовом договоре/ином соглашении с разработчиком) размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты и в дальнейшем эту выплату осуществить. При этом это должны быть пусть и небольшая, но отдельная, не входящая в должностной оклад сумма.
В вопросе вознаграждения авторов программного обеспечения отдельно хотелось бы остановится на следующем моменте. Если Вы планируете защищать элемент ПО (например, алгоритм) как объект патентного права (подробнее этот вопрос мы рассмотрим в разделе 3), то для данных объектов государством регламентирован размер вознаграждения для случаев, когда стороны не урегулировали данный вопрос соглашением сторон (см. Постановление Правительства РФ от 16 ноября 2020 г. № 1848 «Об утверждении Правил выплаты вознаграждения за служебные изобретения, служебные полезные модели, служебные промышленные образцы»).
Поэтому очень важно предусмотреть в трудовом договоре или ином соглашении с автором необходимые Вам возможности: например, возможность использовать ПО анонимно, без указания фамилий разработчиков, возможность внесения в ПО изменений и т.д.
3. Программное обеспечение приобретается (готовое или заказывается разработка) у юридического лица
В таком случае необходимо понимать, что, как было указано выше, права на такую программу первоочередно возникли у авторов-разработчиков (физических лиц), и при передаче программы крайне важно удостовериться, что права на программу действительно переданы юридическому лицу, у которого Вы её приобретаете. Для этого у продавца должны быть оформлены какие-либо из документов, о которых мы писали выше.
Кроме того, рекомендуем включить в договор о приобретении прав на программу положения о том, что продавец гарантирует, что является обладателем прав на программу для ЭВМ и заключил все необходимые договоры (соглашения) с авторами-разработчиками данной программы. Наличие таких положений позволит Вам в дальнейшем, если окажется, что продавец не выполнил обязательства по оформлению прав, и Вам будут предъявлены претензии со стороны разработчиков о нарушении их прав, взыскать с продавца причиненные убытки согласно статье 431.2 Гражданского кодекса РФ.
Что касается договора, который может быть заключён между заказчиком и юридическим лицом на разработку программного обеспечения, то это может быть либо специальный договор заказа (статья 1296 Гражданского кодекса РФ), либо договор подряда / договор оказания услуг.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 г. №10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», пункт 104
3. Способы защиты программного обеспечения. Регистрация программы для ЭВМ
Как мы уже говорили выше, программа для ЭВМ является объектом авторского права, поэтому права на неё возникают с момента создания и не требует соблюдения каких-либо формальностей (пункт 4 статьи 1259 Гражданского кодекса РФ).
Но у такой простоты есть и отрицательные стороны. В случае, если кто-то будет использовать Ваше программное обеспечение и Вы решите обратиться в суд, Вам нужно будет доказать, что права на это ПО принадлежат Вам.
Именно формированию таких доказательств служат способы защиты прав на программное обеспечение, о которых мы хотели поговорить в данном разделе.
Так как они носят необязательный характер, в каждом конкретном случае может быть избран предпочтительный. Могут они быть использованы и в совокупности. Принимая решение о той или иной форме защиты прав на программное обеспечение, нужно оценить и характер тех объектов, которые в него входят, и возможность незаконного использования ПО третьими лицами, и планируемое использование ПО, и стоимость того или иного способа защиты. При принятии такого решения, вполне возможно, Вам потребуется помощь специалиста.
Как нами было указано ранее, в составе программного обеспечения представлены разнообразные объекты интеллектуальной собственности, которые могут быть зарегистрированы и защищены разными способами.
Для удобства сведем все эти способы в таблицу, а далее рассмотрим каждый способ в отдельности.
Как для объекта авторского права, для программы для ЭВМ действует также возможность депонирования. Что такое депонирование? Депонирование представляет собой передачу экземпляра произведения на хранение с выдачей документа (обычно сертификата или свидетельства), подтверждающего, что произведение в определенную дату было принято от определенного человека, который заявил свое авторство и/или правообладание.
Таким образом, при возникновении спора об авторстве наличие доказательства того, что у одной из сторон произведение имелось ранее, чем у другой, позволяет сделать суду косвенной вывод о принадлежности права тому лицу, у которого произведение было ранее.
По сути, тем же целям служат различные народные методы (отправка письма самому себе по почте, отправка файла электронной почтой и т.д.). Депонирование по сравнению с этими способами более статусное и удобное для представления в суд и исследования в суде, но по сути данные способы близки.
В Российской Федерации депонирование до июня 2018 года осуществлялось Российским авторским обществом.
В настоящее время РАО передало данные полномочия своим партнерам, указанным на официальном сайте РАО.
Как мы уже отметили выше, депонирование не создает презумпцию авторства и является лишь одним из доказательств наличия произведения на определенную дату у автора. В любом случае должны быть представлены и иные доказательства (которыми могут являться документы с разработчиками, о которых мы говорили в разделе 2, переписка, свидетельские показания и т.п.).
Защитить дизайн интерфейса Вашего программного обеспечения можно также путем патентования, и, нужно признать, это более надежный способ, нежели депонирование. Запатентовав дизайн интерфейса, Вы признаетесь его правообладателем и в случае возникновения спора Вам не нужно будет никаким образом доказывать свои права. Если же ответчик захочет оспорить Ваши права, ему нужно будет сделать это в отдельном судебном деле (или в специальном обращении в Роспатент).
Однако выбирая такой способ защиты, необходимо иметь в виду, что к изобретениям предъявляется высокие требования: изобретение должно быть новым (неизвестно из уровня техники), промышленно применимым и иметь изобретательский уровень (не следовать явным образом из уровня техники для специалиста). То есть быть изобретение должно быть действительно неким прорывом в Вашей области, выходить за пределы известного.
На практике получить регистрацию алгоритма программы как изобретения достаточно сложно; чаще всего патентуются сложные и уникальные программы. При регистрации изобретения заявку сопоставляют с различного рода информацией в данной сфере со всего мира, и при наличии аналогичного или близкого решения в регистрации алгоритма будет отказано. Поэтому прежде, чем подавать заявку на патентование алгоритма, рекомендуется провести (заказать у специалиста) патентный поиск для определения возможности патентования данного алгоритма.
Оригинальное название программного обеспечения может быть зарегистрировано в качестве товарного знака. Это поможет защититься от пиратов, использующих аналогичное Вашему или сходное с Вашим название программного обеспечения, чтобы ввести в заблуждение пользователей.
Какие названия могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака? Гражданский кодекс РФ установил в статье 1483 случаи, когда название не может быть зарегистрировано как товарный знак:
1. отсутствие различительной способности (когда название используется для данной группы продуктов в целом или описывает их свойства);
Ложные или способные ввести в заблуждение обозначения;
Обозначения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали;
Обозначения, которые включают, воспроизводят или имитируют официальные знаки и символы;
Обозначения, использующие названия и изображения объектов культурного наследия;
Обозначения иностранных алкогольных напитков;
Есть возможность защиты программного обеспечения как ноу-хау (в режиме коммерческой тайны). Для этого необходимо принять меры, способствующие сохранению программного обеспечения в тайне, а с пользователями заключать соглашение о конфиденциальности и требовать от них поддержание такого режима. Поэтому на практике такой способ защиты зачастую нецелесообразен, так как ограничивает круг потенциальных пользователей до очень узкого.
освобождение от НДС,
возможность поставлять ПО государственным и муниципальным органам и другим государственным и муниципальным заказчикам,
возможность получить государственный грант.